La cláusula drag along o de arrastre facilita la venta de la startup en el caso de que el socio mayoritario reciba una buena oferta de compra. Sin este tipo de estipulaciones en el pacto de socios, los partícipes minoritarios podrían oponerse a la venta. Lo cual pondría en riesgo la posibilidad del socio mayoritario de obtener el rendimiento esperado de su inversión.

A continuación analizamos el funcionamiento de las cláusulas drag along y su contenido mínimo.

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Cláusula drag along

La cláusula drag along es muy frecuente en la práctica societaria. De hecho, se trata de una de las cláusulas básicas en un pacto de socios, ya que protege la inversión de los socios mayoritarios.

Se entiende que un inversor apuesta por la startup porque espera obtener una importante ganancia. Esta puede llegar en el momento de repartir dividendos o, principalmente, en el momento de la venta de la sociedad (fase exit).

Sin embargo, podría ocurrir que los socios minoritarios bloquearan una oportunidad de venta, contra los intereses del socio mayoritario. Para prevenir esta situación se introducen las cláusulas drag along.

Estas estipulaciones también se conocen como “de arrastre”, lo cual nos da una idea bastante clara del derecho que otorgan. El titular del derecho de arrastre es un socio mayoritario, y en caso de vender sus participaciones podrá obligar a los restantes socios a vender las propias.

De este modo el comprador se asegura de poseer un control íntegro de la sociedad adquirida, al margen de la voluntad de los socios minoritarios.

Ejemplo de cláusula drag along

Las cláusulas de arrastre pueden ocupar una estipulación propia en el pacto de socios o los Estatutos de una sociedad. También pueden incluirse como un apartado en la cláusula que regule la transmisión de acciones o participaciones, con un enunciado similar al siguiente:

Si uno o varios socios, propietarios individual o colectivamente del 60 % del capital o un volumen social, desean aceptar una oferta de compra condicionada a la adquisición de un volumen de capital superior al que ostenta, estos socios estarán facultados para exigir al resto la transmisión de sus participaciones propias, a prorrata, hasta el volumen que sea necesario para que la oferta de compra prospere”.

En su caso, pueden establecerse cautelas. Por ejemplo, un precio mínimo para la transmisión de las participaciones. Además, generalmente se determinará el modo de transmisión obligatoria de las participaciones. Por supuesto, una buena práctica es incluir una obligación de información, mediante la cual el accionariado mayoritario deba identificar al comprador y el precio y condiciones de su oferta.

La cláusula drag along ante la DGRN

La Dirección General de Registros y del Notariado ha tenido la ocasión de manifestarse al respecto de las cláusulas de arrastre en sucesivas ocasiones. Por ejemplo, en su Resolución de 4 de diciembre de 2017 determinó que la licitud de las cláusulas drag along era “indudable”.

En este pronunciamiento señaló como objetivo de la cláusula de arrastre “facilitar la adquisición por un tercero de una cantidad significativa de participaciones frente a posibles conductas obstruccionistas de socios minoritarios”.

Sin embargo, la Resolución que comentamos denegó la inclusión de la cláusula. Y ello porque, al tratarse de una S.L. quien quería incorporarla a sus Estatutos, requería el acuerdo unánime de los socios.

Lo cual demuestra la importancia de incorporar esta clase de cautelas desde la propia constitución de la sociedad. Con la ayuda de un abogado especialista en startups el proyecto puede contar con un buen pacto de socios que incluya esta y otras cláusulas de protección (por ejemplo, tag along) desde sus inicios.

Contenido y funcionamiento de las cláusulas de arrastre

Como hemos señalado, las cláusulas de arrastre pueden configurarse de diversos modos e incluir diferentes cautelas. De hecho, los pactos de arrastre se componen de tres elementos:

  1. Derecho de arrastre (drag along). Es el que permite al socio que lo ostenta forzar al resto a vender las acciones que sean necesarias para que prospere la venta.
  2. Opción de compra (call). Facilita la rentabilidad de la operación, ya que permite al accionista que pretende realizar la venta adquirir la participación de aquel que se opone.
  3. Penalización. Permite imponer un descuento al call o adquisición preferente. De modo que el accionista que se niegue a colaborar con la venta no solo podrá ser privado de sus participaciones por el que quiera promoverla, sino que además lo hará por un precio reducido.

Al articular estos tres elementos tenemos una cláusula cuyo funcionamiento, básicamente, es el siguiente:

  1. Un socio mayoritario negocia una oferta de compra de la startup para la que requiere de un importante volumen de participaciones, superior al que ostenta.
  2. El socio mayoritario comunica la oferta de compra al resto del accionariado, que puede colaborar voluntariamente o no.
  3. Si la oposición del accionariado minoritario impide la venta se activa el derecho de opción de compra. Es decir, el mayoritario puede:
    1. Adquirir sus acciones (si se ha incluido la opción de compra o call) e incluso hacerlo a un precio reducido (si se ha establecido una penalización).
    2. O forzarle a vender, a prorrata del volumen de participaciones restante para que la oferta de compra prospere.

En definitiva, la cláusula drag along despojará a quien no quiera colaborar con la venta de su derecho de permanecer en posesión de sus acciones. De este modo se eliminan los bloqueos minoritarios, lo que explica la importancia de incluirla en el pacto de socios.

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